随着加多宝广药的红罐官司逐渐临近，关于红罐的归属的争鸣也愈加火热。 　　上海大学知识产权学院院长陶鑫良教授曾在《知识产权》撰文指出，作为“后发商誉”载体之一的红罐凉茶装潢由于“后发使用显着性”形成了“知名商品特有装潢”，其知识产权权益应当归属其打造者加多宝方。 　　陶鑫良解释道，“后发商誉”是相对于“先发商誉”而言的。所谓“先发商誉”，是指通过注册商标权人的在前充分使用，使得在许可他人使用该注册商标或他人“傍名牌”之前，便已产生巨大商誉，例如可口可乐、星巴克等诸多著名品牌或驰名商标。而“后发商誉”，则是指在许可他人使用或擅自使用该注册商标的时间节点之前，该注册商标还没有较高的知名度，后经过被许可人使用中所产生的显著商誉。在我国“王老吉”品牌商誉属于“后发商誉”，而这一巨大商誉几乎完全是加多宝方17年来独立打造出来的“后发商誉”。 　　事实证明，广药集团1997年起签约授权给加多宝方(鸿道集团)的，仅是当时销售额不过百万元、名不见经传的“王老吉”注册商标权。而经由被许可使用人加多宝方17年的“后发使用”独力培育后，“王老吉”商标品牌2011年销售额高达180亿元，其风靡华夏的巨大“后发商誉”的的确确归功于加多宝。 　　陶鑫良认为，知识产权法直接保护的是那些吸附、凝聚、载负商誉的，并且又通过“权利法定”的商业标志所对应的知识产权权益。而“王老吉”注册商标根据已经生效的仲裁决定当归还广药集团，同时在停止使用“王老吉”注册商标的前后，加多宝方积极将“王老吉”品牌上的部分“后发商誉”移植至其“加多宝”品牌上，其行为正当合法，不侵犯“王老吉”注册商标权，也未构成不正当竞争。故而加多宝方在被许可使用过程中创造的巨大“后发商誉”所对应的其他知识产权权益应归属加多宝方。 　　值得注意的是，红罐凉茶“知名商品特有装潢”权益与“王老吉”注册商标权利是各自独立的，之前可以在“王老吉”品牌及其商誉构架下平行配置，共存共荣；现在也可以分道扬镳，各奔前程。而无论是“非注册商标权益”，还是“知名商品特有名称、包装、装潢”的知识产权权益或者利益，往往需要在竞争法语境下，从竞争法的视角加以考虑与处分，我们期待法律的公平与公正。